Erfahrungen & Fallbeispiele
Erfahrungen und Fallbeispiele
Im November 2019 unterzeichneten ein führendes deutsches Autozulieferunternehmen (im Folgenden als " German Auto Parts " bezeichnet) und eine Tochtergesellschaft eines großen staatseigenen Unternehmens (im Folgenden als " SOE Subsidiary " bezeichnet) eine Vereinbarung in Changchun zur Gründung eines Joint Venture-Unternehmens (im Folgenden als " JVC " bezeichnet). Das Joint Venture konzentrierte sich auf die Entwicklung und Produktion spezialisierter Automobilteile und -zubehör, wobei beide Parteien jeweils 50 Prozent der Anteile hielten.
Das Team von Tang Xiang fungierte als Rechtsberater von German Auto Parts und erbrachte umfassende grenzüberschreitende Rechtsdienstleistungen im Rahmen dieser Transaktion. Dies umfasste die Überprüfung und Verhandlung von Transaktionsdokumenten wie dem JV-Vertrag, der Satzung, der Kooperationsvereinbarung usw., sowie die Ausgestaltung der Governance-Struktur und des Entscheidungsfindungsprozesses des JVC. Dadurch sollte die Konsolidierung der Aussagen von German Auto Parts und der chinesischen Kontrollpartei erreicht werden, um die Anforderungen beider Parteien hinsichtlich des Managementrechts des JVC zu erfüllen.
Während des Projekts traten vier wesentliche Herausforderungen auf:
Zunächst, nach Gründung des Joint Venture-Unternehmens trat das Gesetz über ausländische Investitionen der Volksrepublik China (im Folgenden als "Gesetz über ausländische Investitionen " bezeichnet) in Kraft. Daher musste das Corporate Governance- und Managementmodell entsprechend angepasst werden. Die Joint Venture-Unternehmen, die vor Inkrafttreten des Gesetzes über ausländische Investitionen durch Gesetze und Vorschriften geregelt wurden, hatten keinen Aktionärsausschuss, und der Verwaltungsrat war die oberste Autorität. Dies erleichterte die Verwaltung, aber es fehlten interne Gleichgewichts- und Fehlerkorrekturfunktionen.
Zweitens strebten sowohl German Auto Parts als auch der chinesische eigentliche Kontrolleur an, die Erfolge des Joint Ventures in ihren Konsolidierungsbereich einzubeziehen. Beide Anteilseigner des Joint Ventures sind an ihren jeweiligen Börsen notierte Unternehmen und haben Offenlegungspflichten sowie den Druck, den Anforderungen des Kapitalmarkts gerecht zu werden und die Unternehmensleistung zu verbessern. Allerdings unterscheiden sich die Rechnungssysteme und Vorschriften der Börsen in China und Deutschland, weshalb es schwierig ist, eine Lösung zu finden, die für alle Parteien akzeptabel ist.
Drittens gab es das Problem des Verlusts staatlicher Vermögenswerte. Der Aktionär einer Partei war ein großes staatliches Unternehmen, und ob der Wert der Vermögenswerte des Unternehmens zunimmt oder nicht, war eine wichtige Überlegung bei der Projekterkundung. Der Wettbewerb um die Kontrolle des Unternehmens war auch das Kernziel, was im Konflikt mit dem Ziel von German Auto Parts stand, die nominelle Kontrolle über das Unternehmen zu erlangen. Wie man einen Mittelweg findet und die sehr unterschiedlichen Forderungen der beiden Parteien zufriedenstellend erfüllt, muss angemessen berücksichtigt werden.
Viertens beeinträchtigten die Forderungen der beiden Hauptaktionäre des börsennotierten Unternehmens hinsichtlich Konsolidierung und Compliance nicht den normalen Betrieb des gegenwärtigen Joint Ventures. Die Anforderungen an Konsolidierung und Compliance sollten im Einklang mit der gesunden Entwicklung des Unternehmens stehen.
Gemäß dem im November 2019 unterzeichneten Joint Venture-Vertrag (im Folgenden als " Ursprünglicher Vertrag " bezeichnet) gemäß dem Sino-Foreign Equity JV Law, war die oberste Autorität des Joint Venture-Unternehmens der Verwaltungsrat, von dem drei Sitze von German Auto Parts und zwei Sitze von der SOE-Tochtergesellschaft gehalten wurden. Entscheidungen zu wesentlichen Angelegenheiten mussten einstimmig getroffen werden.
Die Zustimmung des Verwaltungsrats war erforderlich, um Beschlüsse zu wesentlichen Angelegenheiten zu genehmigen. Diese Anordnung entsprach nicht den Kriterien nach IFRS (für German Auto Parts) oder ASBE (für den chinesischen tatsächlichen Kontrolleur) für einen Investor, um Kontrolle über eine Tochtergesellschaft auszuüben. Das heißt, ob der Investor effektive Kontrolle über das Zielunternehmen hatte. Daher konnte dies nicht in den Konsolidierungsbereich einbezogen werden.
Gleichzeitig sollte die oberste Autorität des Unternehmens gemäß dem Foreign Investment Law vom Verwaltungsrat auf den Aktionärsausschuss geändert werden. Dies würde es mit der in Europa und den Vereinigten Staaten üblichen Unternehmensführung in Einklang bringen und die Trennung von Kapitalbesitz und Managementrechten verwirklichen. Auf dieser Grundlage ist es notwendig, den JV-Vertrag, die Satzung usw. erneut zu unterzeichnen, um die Rechte der Aktionäre und Direktoren zu teilen und abzugrenzen. Mit German Auto Parts, das gemäß dem neuen JV-Vertrag einen relativen Minderheitsanteil von 49% am Unternehmen erwirbt, war auch die Frage, ob German Auto Parts als Aktionär von den größeren Aktionären beeinträchtigt würde, eine zentrale Sorge für alle Parteien.
Unter Berücksichtigung der Erfahrung des Projektteams im Umgang mit ausländischen Investitionen und Unternehmensführung sowie dem finanziellen Fachwissen der Teammitglieder schlug das Projektteam folgende Lösungen für German Auto Parts vor:
- Hinzufügen einer Investitionsgesellschaft, einer Konzertpartei der SOE-Tochtergesellschaft, als Minderheitsaktionär. German Auto Parts hält 49 Prozent der Anteile, verfügt jedoch über 51 Prozent der Stimmrechte und die Mehrheit der Sitze (3/5) im Verwaltungsrat, was Querprüfungen und Ausgleichsmöglichkeiten bietet.
- Für Angelegenheiten, bei denen das Gesellschaftsrecht in China eine Prioritätsregelung durch Vereinbarung erlaubt, werden viele Angelegenheiten, die normalerweise eine Beschlussfassung durch den Aktionärsausschuss erfordern würden, auf den Verwaltungsrat übertragen und durch eine einfache Mehrheitsentscheidung angenommen. Da German Auto Parts die Mehrheit der Sitze im Verwaltungsrat innehatte, wurde die Regelung wirksam umgesetzt, dass die DAX-Börse in Deutschland effektive Kontrolle über das Joint Venture-Unternehmen ausübte. Gleichzeitig behielt der Aktionärsausschuss die zwingenden Rechte und Pflichten bei, die ausschließlich dem Gesellschaftsrecht nach dem Gesellschaftsgesetz vorbehalten sind.
- Angelegenheiten, die gemäß dem Gesellschaftsrecht zwingend der Entscheidung der Aktionäre unterliegen, wie beispielsweise die Änderung der Satzung des Unternehmens, die Erhöhung oder Reduzierung des Stammkapitals sowie Unternehmensfusionen, -aufspaltungen, -auflösungen oder Änderungen der Unternehmensstruktur usw., werden als "Schutzrechte" interpretiert, die von der Kontrollbeurteilung ausgenommen werden können. Sie beeinflussen nicht die Kontrolle von German Auto Parts über das Joint Venture-Unternehmen.
- Durch das interne Management des Unternehmens wurde festgelegt, dass die Ausarbeitung von Beschlüssen des Verwaltungsrats als gemeinsame Zuständigkeit des von German Auto Parts ernannten General Managers und des von der SOE-Tochtergesellschaft ernannten stellvertretenden General Managers gilt. Das heißt, im Falle von sowohl großen als auch kleinen Aktionären wurde der Verwaltungsrat mit einem Sicherheitsventil ausgestattet, wodurch die in ursprünglichen Vertrag vereinbarten Angelegenheiten subtil durch die ernannten Personen beider Parteien gelöst wurden. Die Situation, in der die Mehrheitsaktionäre die Minderheitsaktionäre beeinträchtigen, wurde somit angemessen gelöst.
- Durch das interne Managementsystem des Unternehmens wurde festgelegt, dass die Ausarbeitung von Beschlüssen des Verwaltungsrats als gemeinsame Zuständigkeit des von German Auto Parts ernannten General Managers und des von der SOE-Tochtergesellschaft ernannten stellvertretenden General Managers gilt. Das bedeutet, dass im Falle sowohl großer als auch kleiner Aktionäre der Verwaltungsrat mit einem Sicherheitsventil ausgestattet wurde. Dies ermöglichte eine subtile Umwandlung der im Originalvertrag vereinbarten Angelegenheiten, die nun von den ernannten Vertretern beider Parteien gelöst wurden. Somit wurde die Situation, in der die Mehrheitsaktionäre die Minderheitsaktionäre beeinträchtigen könnten, angemessen gelöst.
Während der Entwicklung des Programms haben wir aktiv mit unseren Wirtschaftsprüfern kommuniziert und spezifische Details erörtert, wie zum Beispiel, welche Managementregeln des Unternehmensmanagements die Überwachung durch den Aktionärsausschuss wesentlich umgehen würden und welche sich negativ auf die Kontrolle des Unternehmens auswirken würden. Dies könnte zu negativen Ergebnissen in Bezug auf nationale Genehmigungen sowie die Bestimmung der Kontrolle durch die deutsche Börsenaufsicht führen.
Die Ausarbeitung der Lösung berücksichtigte vollständig das Bedürfnis des Kunden, das Joint Venture in die konsolidierten Abschlüsse aufzunehmen, und minimierte die Schwierigkeiten einer Neuverhandlung zwischen den beiden Parteien während der Änderung. Gleichzeitig wurde die aktuelle Corporate-Governance-Struktur des Unternehmens nicht verändert, was den Projektablauf erheblich erleichterte.
Nach vielen Diskussionen und Anpassungen zwischen dem Kunden, Rechtsanwälten und Buchprüfern wurde der Vorschlag schließlich vom Wirtschaftsprüfer von German Auto Parts und dem Wirtschaftsprüfer des chinesischen wirtschaftlichen Eigentümers [Ernst & Young Hua Ming] genehmigt. Dies erfüllte die Anforderungen der beiden börsennotierten Unternehmen, das Joint Venture in einem Bericht zu konsolidieren. Der JV-Vertrag wurde auch erfolgreich von der Staatsverwaltung für Vermögensaufsicht (SASAC) überprüft, und das Projekt wurde erfolgreich genehmigt und registriert. Am Ende wurde das Projekt erfolgreich umgesetzt und durchgeführt und erhielt positive Resonanz von den JV-Partnern und den Anwälten der anderen Partei.